特權(quán)還是民權(quán)?“一把手”的鐵窗影響力
提要:那么,入獄后的企業(yè)家還能不能管理企業(yè)?黃光裕獄中掌控國美是特權(quán)嗎?創(chuàng)維黃宏生如何在香港監(jiān)獄成功領(lǐng)導(dǎo)創(chuàng)維?政府接管入獄企業(yè)家身后的企業(yè)有法律依據(jù)嗎?企業(yè)要如何應(yīng)急自救,如何從管理上避免陷入“國美陳曉式”危機(jī)?
近日,北京師范大學(xué)中國企業(yè)家犯罪預(yù)防研究中心發(fā)布了《2012年中國企業(yè)家犯罪媒體案例分析報(bào)告》。報(bào)告顯示,2012年有245名企業(yè)負(fù)責(zé)人或高管落馬。其中,在涉案企業(yè)性質(zhì)清晰的243例案例中,民營企業(yè)高管158例,占比65%。
現(xiàn)實(shí)中,企業(yè)家一旦卷入刑事案件,即便只是吸毒、交通肇事這類與企業(yè)沒有任何關(guān)聯(lián)的犯罪行為,通常也就是企業(yè)噩夢的開始。這在民營企業(yè)中的表現(xiàn)尤為明顯。
那么,入獄后的企業(yè)家還能不能管理企業(yè)?黃光裕獄中掌控國美是特權(quán)嗎?創(chuàng)維黃宏生如何在香港監(jiān)獄成功領(lǐng)導(dǎo)創(chuàng)維?政府接管入獄企業(yè)家身后的企業(yè)有法律依據(jù)嗎?企業(yè)要如何應(yīng)急自救,如何從管理上避免陷入“國美陳曉式”危機(jī)?
黃光裕獄中掌控國美是特權(quán)嗎?
自2008年黃光裕被調(diào)查起,國美的日子就一直很“糾結(jié)”。開店還是關(guān)店、電子商務(wù)如何發(fā)展、如何盈利等問題讓國美如同一頭困獸,掙扎、茫然。
2012年國美巨虧近6億元,其老對(duì)手蘇寧盈利26.76億。在如此緊迫焦灼的大環(huán)境下,黃光裕要如何在監(jiān)獄中領(lǐng)導(dǎo)國美搏殺,成為媒體和公眾津津樂道的話題。
在另一個(gè)戰(zhàn)場,以“黃光裕案”為典型的吁請(qǐng)建立涉刑企業(yè)家民事權(quán)利保障制度的討論也在激烈進(jìn)行中。
因?yàn),在現(xiàn)實(shí)中,盡管法律未明確表明入獄的企業(yè)家不能行使民事權(quán)利,但真要行使,又比登天還難,可黃光裕卻打破了這一慣例。
據(jù)悉,黃光裕被調(diào)查后,陳曉開始出任國美電器董事局主席,隨后引入貝恩資本,并推出“管理層股權(quán)激勵(lì)計(jì)劃”。黃光裕的國美控股份額面臨被稀釋危機(jī),國美電器“去黃氏家族”潮流涌動(dòng)……而此時(shí)已辭去國美電器董事職務(wù)的黃光裕,被傳因不堪壓力在看守所內(nèi)嘗試自殺,幸被及時(shí)發(fā)現(xiàn)。
2010年5月18日,黃光裕案一審判決,黃光裕犯非法經(jīng)營罪、內(nèi)幕交易罪、單位行賄罪,三罪并罰,執(zhí)行有期徒刑14年,罰金6億元,沒收財(cái)產(chǎn)2億元。
此后數(shù)月,為對(duì)抗陳曉,爭奪國美,獄中的黃光裕頻頻行使股東權(quán)利、對(duì)外發(fā)布聲明。同年9月5日,身在獄中的黃光裕發(fā)布名為《我的道歉和感謝》的公開信,表達(dá)了向相關(guān)者的致歉、感謝及自己的悔過,這也是其自出事以來首度以個(gè)人身份對(duì)自己的事件公開表態(tài)。盡管信中未提國美之爭,但在國美控制權(quán)之爭正進(jìn)入關(guān)鍵時(shí)刻,這無疑是一感情好牌。
公開信的發(fā)布,讓媒體留意到了黃光裕也能在看守所或是監(jiān)獄中辦公的事實(shí),于是關(guān)于“囚徒黃光裕獄中掌控國美是特權(quán)”是特權(quán)的猜想甚囂塵上。
事實(shí)上,就在黃光裕被判刑后不久,據(jù)報(bào)道,2010年5月30日,中國人民大學(xué)商法研究所舉辦了“涉刑企業(yè)家民事權(quán)利的行使與保障”研討會(huì),專門就類似的問題進(jìn)行了深入的探討。
報(bào)道指出,據(jù)北京高級(jí)人民法院工作人員介紹,因黃光裕仍是國美公司大股東,考慮到國美公司的實(shí)際經(jīng)營情況,黃在看守所內(nèi)可通過允許,簽署國美公司的文件。這位工作人員表示,企業(yè)家在看守所內(nèi)簽署文件,在以前是不被允許的,“現(xiàn)在,看守所允許簽署文件,但也有監(jiān)督機(jī)制,對(duì)簽署有全程的錄像,如出現(xiàn)問題,要對(duì)黃進(jìn)行處罰!
北京師范大學(xué)法學(xué)院講師賀丹在接受中國新聞周刊網(wǎng)記者采訪時(shí)表示,如果他是公司董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員,根據(jù)公司法規(guī)定,比如犯有貪污、賄賂、侵占財(cái)產(chǎn)、挪用財(cái)產(chǎn)、侵犯社會(huì)主義市場經(jīng)濟(jì)秩序等罪被判處刑罰,他的職務(wù)要馬上被解除。但是,他的民事權(quán)利并沒有被剝奪,比如他還是公司的股東,具有簽署公司文件的權(quán)利。
但賀丹還同時(shí)強(qiáng)調(diào),嚴(yán)格地說,對(duì)于企業(yè)家的民事權(quán)利如何行使,目前法律并沒有嚴(yán)格界定,就是說“法律沒有說你在監(jiān)獄里可以簽公司文件,也沒有說你在監(jiān)獄里不可以簽文件。”
而正是這種“模棱兩可”的法律現(xiàn)實(shí),使得入獄企業(yè)家在行使民事權(quán)利時(shí)變得極為艱難。企業(yè)家涉及犯罪,多數(shù)會(huì)遭受羈押,一般而言,未判決之前,會(huì)關(guān)押在看守所;判決生效之后,則轉(zhuǎn)押至監(jiān)獄系統(tǒng)。按照中國刑事司法體制,無論是在看守所還是在監(jiān)獄,盡管法律未明確表明此時(shí)的企業(yè)家不能行使民事權(quán)利,但真要行使,又比登天還難。
據(jù)悉,企業(yè)家的民事權(quán)利包括姓名名譽(yù)、財(cái)產(chǎn)權(quán)、繼承權(quán)、撫養(yǎng)權(quán)、贍養(yǎng)義務(wù)、債權(quán)債務(wù),以及一些特殊的權(quán)利,包括公司的股權(quán)、在董事會(huì)和股東會(huì)的表決權(quán)、對(duì)企業(yè)的管理權(quán)以及應(yīng)該獲得的收益權(quán),前者涉及企業(yè)家個(gè)人利益,后者事關(guān)企業(yè)生死存亡。
企業(yè)家入獄成企業(yè)“夢魘”
一直以來,在中國,企業(yè)家一旦卷入刑事案件,即便只是吸毒、交通肇事這類與企業(yè)沒有任何關(guān)聯(lián)的犯罪行為,通常也就是企業(yè)噩夢的開始。
據(jù)報(bào)道,中國人民大學(xué)教授劉俊海見識(shí)過這種“模棱兩可”的危害。他講述了這樣一個(gè)案例:某公司內(nèi)部股東之間發(fā)生沖突,一方故意使壞,從而達(dá)到對(duì)董事長采取臨時(shí)拘留措施的目的,輕而易舉的就實(shí)現(xiàn)了公司內(nèi)部控制權(quán)非正常變動(dòng)。等到這位被刑事拘留的董事長被查明并不構(gòu)成犯罪后,再回到公司,發(fā)現(xiàn)董事長的位置已經(jīng)沒有了。
北京中銀律師事務(wù)所律師趙志友也提到他曾代理過一個(gè)案件。他代理的這位民營企業(yè)家興辦了一家“貴族學(xué)!--高收費(fèi)的私立學(xué)校,在辦學(xué)期間,企業(yè)家挪用“貴族學(xué)!钡腻X去修建了一棟寫字樓!昂髞碣Y金鏈出了問題,企業(yè)家被查處,人被抓起來后,他問我,都已經(jīng)這樣了,可不可以把寫字樓拍賣掉,拿拍賣款去還學(xué)校的錢,這樣學(xué)校也就可以正常運(yùn)行了。”
這名企業(yè)家不會(huì)料到,他完全“失算”了。公安機(jī)關(guān)沒有答應(yīng)。因?yàn)槎啻吻笄,且“貴族學(xué)校”大量師生、學(xué)生家長開始上訪,政府會(huì)同公安部門一同尋找有無快速解決問題的方案!昂髞矸ㄔ、檢察院的工作人員也來了,但是,開會(huì)的結(jié)果是不能拍賣,因?yàn)樵谛淌掳讣袥Q之前,誰都無法承擔(dān)拍賣掉的責(zé)任,法律沒有這個(gè)特例!
快速解決的方案隨之流產(chǎn)。案件審結(jié)后,政府拿出了幾千萬人民幣作為補(bǔ)償,把“貴族學(xué)!钡膶W(xué)生和老師分流到其他學(xué)校,“貴族學(xué)!彪S之關(guān)張。而這名企業(yè)家也被判處了十余年有期徒刑。趙志友對(duì)此極度失望,因?yàn)樗潞蟀l(fā)現(xiàn),企業(yè)家投資的寫字樓,其實(shí)是非常好的地段,“當(dāng)時(shí)拍賣掉的話,追回的錢可以把學(xué)校的資金窟窿填上,企業(yè)家也能換來量刑從輕、減輕的可能!
然而目前,這種狀況在本質(zhì)上依舊并沒有得到有效改善,并且潛藏著一定的風(fēng)險(xiǎn)危機(jī)。
據(jù)賀丹介紹,如果涉刑企業(yè)家在看守所內(nèi),在案件偵查期間,只有為他辯護(hù)的刑事律師能夠見他,因此,在現(xiàn)實(shí)中,辯護(hù)律師在會(huì)見時(shí),會(huì)帶兩類文件,一類是涉及刑事案件的,一類是涉及公司的,比如公司在此期間的重要資產(chǎn)處置等重大決策事項(xiàng)。到了案件由檢察院起訴的階段,不僅可以委托律師作為辯護(hù)人,也可以委托其他辯護(hù)人。其他作辯護(hù)人,經(jīng)過法院、檢察院許可,也可以和在押企業(yè)家會(huì)見和通信。
但這種行為也存在風(fēng)險(xiǎn)。趙志友在接受《民主與法制時(shí)報(bào)》采訪時(shí)認(rèn)為,讓涉刑企業(yè)家行使民事權(quán)利的場合,一般都經(jīng)過律師的反復(fù)斡旋,而這個(gè)企業(yè)本身,一般也是因?yàn)樯婕拜^多債權(quán)人、大量員工,加之政府出面交涉,最終才落實(shí)下來。趙志友稱,這樣的處理辦法,“是沒有制度保障的辦法!
而沒有制度保障,就意味著想行使民事權(quán)利的時(shí)候,被公檢法以法律沒有規(guī)定拒絕的可能性非常大。“不同的司法機(jī)關(guān)、司法人員、羈押場所有不同的理解和處置的方法,他們覺得有風(fēng)險(xiǎn),就完全可能不同意企業(yè)家行使民事權(quán)利,這說明這件事帶有不確定性。”趙志友說。
此外,“先刑后民”的理念在我國司法實(shí)踐中也是根深蒂固,涉刑企業(yè)家自身刑事糾紛解決完畢之后,民事權(quán)利該如何保障,還有沒有機(jī)會(huì)得以保障?都是懸而未決的難題。于是便造成了現(xiàn)實(shí)中涉刑企業(yè)家民事權(quán)利無法得到有效實(shí)行的本質(zhì)原因。
據(jù)賀丹介紹,在監(jiān)獄服刑期間,《監(jiān)獄法》規(guī)定只有涉刑企業(yè)家的親屬或是監(jiān)護(hù)人才能探視,另外,根據(jù)司法部《律師會(huì)見監(jiān)獄在押罪犯暫行規(guī)定》,三種情況下也可以會(huì)見律師:
(一)在刑事訴訟程序中,接受在押罪犯委托或者人民法院的指定,提供法律咨詢,擔(dān)任辯護(hù)人或者代理人的;(二)在民事、行政訴訟程序中,接受在押罪犯委托,擔(dān)任代理人的;(三)接受在押罪犯委托,代理調(diào)解、仲裁的。除這三類人以外,在押企業(yè)家會(huì)見其他人,必須要經(jīng)監(jiān)獄管理部門批準(zhǔn)。如果在押期間想見公司高管,那就必須要向監(jiān)獄方申請(qǐng)。而是否批準(zhǔn),監(jiān)獄方依據(jù)的原則是該探視能否對(duì)涉刑企業(yè)家的改造有利;另外,在服刑期間,會(huì)見和罪犯活動(dòng)必須要遵守監(jiān)獄管理規(guī)定。比如,如果今天下午3點(diǎn)公司有一個(gè)重要會(huì)議需要參加,但是在監(jiān)獄的規(guī)定中,下午3點(diǎn)要接受勞動(dòng)改造,這時(shí)就必須遵守監(jiān)獄的規(guī)定!熬褪钦f在刑罰執(zhí)行期間,在押企業(yè)家首先是個(gè)罪犯,其次才是企業(yè)家。”
一把手入獄后,政府接管企業(yè)合法嗎?
黃光裕入獄,盡管爆發(fā)了“內(nèi)戰(zhàn)”,但國美自身并沒有違法,依舊能自主正常經(jīng)營。但在現(xiàn)實(shí)中,如果企業(yè)自身觸犯法律或是企業(yè)破產(chǎn),并且涉及資產(chǎn)巨大、員工眾多,政府會(huì)出于社會(huì)經(jīng)濟(jì)管理職能,介入到企業(yè)的處理當(dāng)中。如戴國芳案。
當(dāng)年戴國芳被拘捕后,產(chǎn)能為150萬噸,占地800畝的老廠在當(dāng)?shù)卣才畔,交由常州鑫瑞特鋼租賃經(jīng)營,年租金為10萬元。鑫瑞特鋼在2002年底方成立,最初產(chǎn)能不過40萬噸!2007年11月前后,常州鑫瑞特鋼被沙鋼收購,后者占股51%。
另一塊資產(chǎn)是鐵本新廠,也就是因違規(guī)建設(shè)而轟動(dòng)全國的鐵本“江邊項(xiàng)目”。在鐵本事發(fā)前從6家江蘇金融機(jī)構(gòu)獲得的43.4028億貸款中,25.6億元貸款已對(duì)江邊項(xiàng)目做實(shí)際投入,而這些資產(chǎn)自從宏觀調(diào)控后,每天都在風(fēng)雨中腐蝕,總面積6541余畝的土地已無法復(fù)耕。
2009年7月22日,鐵本破產(chǎn)清算組成立。根據(jù)評(píng)估結(jié)果,鐵本東安廠區(qū)的固定資產(chǎn)評(píng)估價(jià)為11.1億元(含土地),江邊項(xiàng)目資產(chǎn)評(píng)估價(jià)為2.77億元。
2009年底,經(jīng)過兩次流拍后,兩塊資產(chǎn)終于易主。距離鐵本老廠不足一公里的常州金松特鋼以7.108億元的保留價(jià)格取得了老鐵本的資產(chǎn)。鐵本新廠資產(chǎn)則由廢舊品回收企業(yè)常州嘉江物資有限公司以1.994億元價(jià)格拿下,該公司在拍賣前兩天剛剛成立,出資人中有原戴國芳的下屬朱運(yùn)國。據(jù)悉,鐵本的債權(quán)人有近1000位,確認(rèn)金額達(dá)到38.4億,而拍賣總價(jià)尚不到10億元。
除卻破產(chǎn)清算,還有一種處理方式是申請(qǐng)破產(chǎn)保護(hù)。申請(qǐng)破產(chǎn)保護(hù)的企業(yè)可以通過資產(chǎn)的重新整合以及剝離不良資產(chǎn),使公司重新走上正軌,甚至變得比以前更加強(qiáng)大。如美國的通用公司案例。
2009年6月1日,美國政府正式宣布,美國的“百年老店”通用汽車將申請(qǐng)破產(chǎn)保護(hù),美國政府將在已經(jīng)提供了194億美元資金的基礎(chǔ)上,再為通用提供301億美元,加拿大政府也將提供95億美元資金。重組之后,美國政府和加拿大政府共持有“新通用”72.5%的股份,汽車工人聯(lián)合工會(huì)持股17.5%,債權(quán)人將獲得10%的股權(quán)。
但是,除卻金融機(jī)構(gòu)接管,比如證券公司、銀行,保險(xiǎn)公司,政府接管其他類型企業(yè)是沒有法律依據(jù)的。對(duì)此,賀丹在接受中國新聞周刊網(wǎng)記者采訪時(shí)表示,政府接管企業(yè)到什么程度,是沒有法律界限的,比如碰到什么樣的問題政府可以接管,碰到什么樣的問題政府不能接管,接管后政府應(yīng)該履行哪些職能、不能履行哪些職能、是否介入經(jīng)營等問題都沒有明確的法律規(guī)定。因此,在現(xiàn)實(shí)中,“政府有的時(shí)候可能就做過了,甚至與企業(yè)股東利益發(fā)生激烈沖突!
比如2009年的沙河酒業(yè)案。浙江一商企花7200萬元購入破產(chǎn)的國有企業(yè)“安徽沙河酒廠”,組建民企“安徽沙河酒業(yè)有限公司”。半年后,這個(gè)剛剛組建的民營公司被所在地安徽阜陽的界首市政府“監(jiān)管”,公章被扣,停止經(jīng)營,聘任的總經(jīng)理被判刑五年,浙商投資血本無歸。隨后,當(dāng)?shù)囟悇?wù)、公安、檢察、法院等多部門介入,限制公司的罰稅聽證權(quán)、行政復(fù)議權(quán)、行政訴訟權(quán)。更嚴(yán)重的是,甚至剝奪公司聘請(qǐng)辯護(hù)律師權(quán),公司沒有辯護(hù)就被判罰1.4億元。
有無完備的企業(yè)管理制度能夠規(guī)避“國美陳曉式”事件?
與黃光裕獄中陷入“水深火熱”的國美之爭不同,“創(chuàng)維黃宏生獄中領(lǐng)導(dǎo)創(chuàng)維”一度被媒體譽(yù)為“企業(yè)一把手入獄后,企業(yè)卻沒有轟然坍塌”的“奇跡”。
《每日經(jīng)濟(jì)新聞》2008年4月17日?qǐng)?bào)道稱,2004年11月30日,創(chuàng)維原定當(dāng)天下午在香港召開中期業(yè)績發(fā)布會(huì),但當(dāng)天上午,先期到港的黃宏生等10名集團(tuán)人員被香港廉政公署拘捕,創(chuàng)維股票也緊急停牌。這時(shí),黃宏生傳來口信:讓張學(xué)斌主持工作。
當(dāng)晚7點(diǎn),張學(xué)斌在深圳創(chuàng)維大廈召開高層會(huì)議商量對(duì)策。在不斷努力下,創(chuàng)維的主要上游供應(yīng)商和主要經(jīng)銷商紛紛發(fā)表聲明力挺創(chuàng)維。張學(xué)斌次日召開發(fā)布會(huì),向記者說明一切。危機(jī)變成了轉(zhuǎn)機(jī)。
48小時(shí)后,黃宏生得以走出廉政公署大門暫時(shí)恢復(fù)自由,他第一時(shí)間找到了中國電子商會(huì)副會(huì)長、深圳電子商會(huì)會(huì)長王殿甫,讓他來接手公司。
2006年7月13日,黃宏生及其胞弟、創(chuàng)維前執(zhí)行董事黃培升因串謀盜竊及串謀詐騙創(chuàng)維數(shù)碼5000多萬港元被判監(jiān)禁6年。此后,黃宏生便在獄中開始了創(chuàng)維“影子領(lǐng)袖”之路。
《經(jīng)濟(jì)觀察報(bào)》2009年7月12日?qǐng)?bào)道稱,他在監(jiān)獄中與屬下溝通的方式有兩種:一是,楊東文、張學(xué)斌以及黃的妻子林衛(wèi)平等高管每個(gè)月都去赤柱探視,期間黃會(huì)面授對(duì)企業(yè)發(fā)展的看法;他同時(shí)要定期閱讀高管們給他拿去的各種報(bào)表和書籍。二是,每個(gè)月給董事局寫信,部分還要拿到內(nèi)刊上發(fā)表給全體員工看。
2006年10月12日,蒙難兩年的黃宏生給董事局?jǐn)U大會(huì)議的信中,他自稱入獄是“在參與創(chuàng)維500億元新里程的目標(biāo)征程中,不幸遭暗箭強(qiáng)射落馬,被迫到十八層的地獄長征!薄澳巧钐幍目臻g有限,但他的心中卻揚(yáng)起自由的風(fēng)帆;那里的生活沒有日新月異的精彩,卻有他平靜求知的精神富足;他領(lǐng)悟到人生有前進(jìn)的一面,卻也有回首的一面;為了完成未來繁重而偉大的夢想,他需要養(yǎng)精蓄銳。盡管與大家分離有3個(gè)月了,他信仰的力量卻沒有減弱。這使他勇敢地面對(duì)痛苦,產(chǎn)生了更大的力量去克服,從而體會(huì)到快樂的意義。”
他不僅要激勵(lì)員工更激勵(lì)自己:“你問我會(huì)不會(huì)萬念俱灰,生不如死?我的回答是:肯定不會(huì)!相反,當(dāng)我們有機(jī)會(huì)再見面時(shí),一定是看到紅光滿面,笑容熠熠的老板!
據(jù)悉,2008年,創(chuàng)維共實(shí)現(xiàn)營收153.29億港元,同比增12.5%;年度盈利5.03億港元。
與黃光裕相比,黃宏生顯然是幸運(yùn)的,因?yàn)樗龅降氖菑垖W(xué)斌,不是陳曉,那么在公司管理中,有沒有一種更完備的企業(yè)管理制度能夠避免陳曉事件的發(fā)生?
和君創(chuàng)業(yè)總裁李肅在接受中國新聞周刊網(wǎng)記者采訪時(shí),提出了三條基本的方法論:(1)設(shè)立各種各樣的方法讓股權(quán)不能集中,比如李嘉誠,他搞多個(gè)上市公司,目的就是便于實(shí)現(xiàn)換股,使股權(quán)不能集中;(2)設(shè)立董事會(huì),保證有獨(dú)特投票權(quán);(3)多培養(yǎng)幾批職業(yè)經(jīng)理人,儲(chǔ)備人才,比如被譽(yù)為臺(tái)灣的“經(jīng)營之神”的臺(tái)塑集團(tuán)創(chuàng)辦人王永慶,據(jù)說他的辦公室有200多人才,“誰不聽話就把誰撤掉!